【战队案例】强奸罪还是猥亵儿童罪？

原创 洪树涌、毕丽荣 广东泓法刑辩战队

一、简要案情：

2019年3月12日发生广州市某区的一起强奸案，更骇人听闻的是被害人朱某（12岁）向公安机关报案称被亲生父亲性侵，当日公安人员在被告人务工的单位将其抓获归案。

二、辩护人主要辩护意见:

基于本案事实清楚，证据确实充分，辩护人作了罪轻辩护，主要辩护意见如下：

1、被告人虽构成强奸罪，但并没有达到既遂标准，所以在量刑上应该从轻处罚；

2、在侦查阶段被告人有坦白情节；在本案审理期间认罪悔罪，依法可以从宽处理。

3、本案的发生有其特殊的背景，被告人从小生长在单亲家庭，又没有受过良好的教育，被告人的文化程度是文盲，他的性格扭曲这也是导致他犯罪的一个重要因素。

三、法院对辩护意见采纳和一审判决情况-:

一审法院采纳了辩护律师的辩护意见，对被告人犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑二年；犯强奸罪，判处有期徒刑三年六个月；决定执行有期徒刑四年六个月。

宣判后，被告人不服提出上诉：认为自己的行为不构成强奸罪，只构成猥亵儿童罪。

二审法院依据事实和法律规定对案件进行全面审理，同时听取了控辩双方的意见，认为被告人构成犯猥亵儿童罪；被告人多次用生殖器摩擦被害人下体，虽然没有“插入”，但被告人主观上具有奸淫的目的，被告人构成强奸罪；依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第236条之规定，裁定驳回上诉，维持原判。

四、办案心得体会:

1、被告人构成犯猥亵儿童罪，对此没有异议；

2、从被告人的犯罪情节提出辩护意见；

庭上，控辩双方对猥亵儿童罪没有争议；对强奸罪的量刑问题有不同的意见。辩护人将被告人的犯罪情节应从轻处罚的辩护意见，公诉人回应，对被告人的行为恶劣应从重处罚。

辩护人注意到被告人的强奸罪名成立，但由于只是性器官摩擦，可以比照标准的既遂反减少基准刑的50%以下，即应当在3年左右量刑；同时被告人还存在诸多的法定和酌定的从轻情节。因此，辩护人认为，应当给被告人一次改过自新机会，这样更有利于被告人的改过自新，更符合《刑法》教育为主、惩罚为辅的原则。

法院对辩护人的辩护意见予以了采纳，在量刑时对被告人做了从轻处罚。

3、 熟练掌握最新司法是办理案件的关键；

强奸（幼女）罪无论是采取哪种既遂标准，只要行为人主观上具有奸淫的目的并实施的，即构成本罪。是否既遂不影响强奸罪的定性，也就是说是否“插入”这是刑罚的量刑情节问题。

关于强奸犯罪，如果强奸的对象是幼女，《刑法》中规定，强奸幼女罪的量刑标准一般都是在十年以上或者是无期徒刑，如果已经造成幼女死亡或者精神失常的话，有可能会被判处死刑。总之，在十年以上的有期徒刑的基础之上，根据强奸幼女的犯罪情节和后果是要从重处罚的。

强奸幼女的量刑标准是怎么规定的?

奸淫幼女，是指行为人与不满十四周岁的幼女发生性关系的行为。按照司法解释，该罪名已经并入强奸罪

强奸（幼女）罪的既遂的标准目前有两种观点，插入说和接触说，2013年1月18日《最高人民法院、最高人民检察院废止决定》{法释〔2013〕1号}已将《关于当前办理强奸案件中具体应用法律的若干问题的解答》的通知〔84〕（法研字第7号）废止，奸淫幼女的接触说已不再适用，“奸淫幼女也表现为性交行为，单纯的性器官接触并没有完成性交行为；接触说使奸淫幼女的既遂标准过于提前，导致较轻犯罪（猥亵儿童罪）的基本行为成为较重犯罪（奸淫幼女）的既遂标准（如同将伤害结果作为杀人罪的既遂标准），也不利于正确处理奸淫幼女与猥亵儿童罪的关系；接触说不利于鼓励行为人中止犯罪，也不利于保护被害人的名誉；对奸淫幼女案件的既遂标准采取结合说，也不会降低对幼女的特殊保护；更不能因为‘难以插入’而对奸淫幼女的既遂标准采取接触说。”我们认为奸淫幼女也应与强奸妇女采取同样的既遂标准，即采“插入说”（即“结合说”），同时从证据角度更具有现实操作性。

从以上的相关规定来看，司法机关之前的“奸淫幼女的既遂标准采取接触说”已经进行了修订；辩护律师必须深谙法律，否则不能有效的保护被告人的合法权益。

从本案得知，案发后如果一味的坚持不构成强奸罪的论点，会加大被告人被重判的风险，法院亦会做出不利于被告人的判决。所以一定要请专业律师对案件进行全面的剖析，从中找到有利于被告人客观事实部分，同时结合法律规定来依法来辩护，律师需要理性对待每个当事人，每个人都有善与恶的两面性的，律师从专业的角度找出有利于被告人的善的那一面，并结合法律的规定出有利于被告人的辩护意见。

总之，性侵案的被告人是会被大家唾骂的，性侵自己的女儿更是为大家所不齿，但是被告人也需要刑辩律师为其辩护，让其感受到法律的公平公正，广东泓法刑辩律师战队“让该坐牢的做得明明白白，不该坐牢的早日出来。”