泓法刑辩战队：200元“体验”成人娃娃是否涉嫌卖淫嫖娼？

原创 洪树涌 刘玉霞 广东泓法刑辩战队

广东泓法刑辩战队

——一个有战斗力的团队

2020年突发历史性重大传染病，新冠疫情给全球生产、生活带来重大影响，尤其是部分制造业及服务业受创巨大，不少著名企业不得不关门歇业。但据澎湃新闻报道，疫情期间，有一家工厂销售业绩逆势飘红——深圳一成人用品工厂出口量同比增长近50%，其中成人娃娃品类出口增长100%以上，订单主要来自西班牙、意大利、德国等国家和地区。 中国最大跨境零售电商平台——阿里巴巴速卖通平台的数据证实，今年以来成人用品出口量年同比增长近50%，实体娃娃同比翻倍。

报道说，中国用户主要是30到35岁的中高层收入男性。该厂负责人称，他们有个常年出差的商务客户，每次出差都托运带着飞，一年光运费就要6000多块！

脑补一下，画面辣眼睛～

但笔者要说的，这些不是重点。

重点是，该报道称，深圳、东莞等地开始出现成人娃娃线下体验店，原价几千甚至上万的橡胶实体娃娃，只要200元就能“体验”一个小时。如果满意，当场就可以买一个带回家。

消息一出，有网友惊呼：重大福利呀！

又有网友疑问：这是新服务，还是卖淫嫖娼？“体验”后会不会被抓？商家每小时收费200元，算不算组织卖淫嫖娼？

公司生产的成人娃娃。澎湃新闻记者韩声江摄

一、男客户付费体验“成人娃娃”，算不算卖淫、嫖娼？

（一）卖淫和嫖娼不是犯罪，是一般治安违法行为。

法无明文规定不为罪，我国没有任何一部法律规定卖淫和嫖娼为犯罪，所以卖淫和嫖娼就不构成犯罪，无需承担刑事责任。但可能遭受治安处罚。

《治安管理处罚法》第六十六条规定：卖淫、嫖娼的，处10日以上15日以下拘留，可以并处5000元以下罚款；情节较轻的，处5日以下拘留或者500元以下罚款。

（二）男客户付费体验“成人娃娃”，算不上嫖娼。

卖淫嫖娼是指不特定的同性之间或者异性之间以金钱、财物为媒介发生性关系的行为。因此，虽然科技发达，“成人娃娃”仿真度越来越高，甚至还添加了发热、语音等功能，但“娃娃”毕竟不是法律意义上的“人”，不具备主体资格。

二、明知有性病而去体验，是否构成传播性病罪？

成人娃娃线下体验店，最引人担忧的无疑是卫生问题——会不会传播性病？

虽然体验“娃娃”不构成嫖娼，虽然厂家声称“娃娃”是安全的——有完整的产品检测报告、营业执照，供体验店使用的“娃娃”还有自身独有的“移动通道”设计，可以做到“一客一换”，但谁知道会不会有些环节发生意外？

而如果有人明知自己有性病而去体验，则有可能涉嫌犯罪，但不是传播性病罪。

因为《刑法》第三百六十条：明知自己患有梅毒、淋病等严重性病卖淫、嫖娼的，处5年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。

还是同样的道理，由于不构成嫖娼，即便通过“娃娃”传播性病者，也不构成传播性病罪，可能构成故意伤害罪。

三、厂家每小时收费200元，算不算组织卖淫嫖娼？

我国刑法中虽然没有卖淫、嫖娼罪，但有组织卖淫罪，引诱、容留、介绍卖淫罪。还是同样的道理，由于“娃娃”不是法律意义上的“人”，商家虽然向客户收取了费用，客户也实际体验了“娃娃”，由于不具有主体资格，这些罪名依然不能成立。

那么万一男同胞闻讯纷纷前往体验店“体验”成人娃娃，商家会不会违反治安管理规定或触犯刑法？

也是有可能的，比如：聚众扰乱社会秩序罪、寻衅滋事罪。

四、生产、销售“成人娃娃”，是否构成非法经营罪？

据国家食药监局公告，从2003年起，成人用品（仿真性辅助器具）就不属于医疗器械，不是专营专卖产品。因此生产、销售普通充气娃娃，不需要办理医疗器械类经营许可。

而非法经营罪要求违反的是国家特许经营许可制度，因此，生产、销售“成人娃娃”，只需办理正常的工商行政许可即可，不会构成非法经营罪。

娃娃头部采用硅胶制作，头发为真人头发植入。澎湃新闻记者韩声江摄

据国家统计局官网消息，截至2018年末，我国男性人口71351万人，女性人口68187万人，男性人口比女性人口多3164万人次，某种程度上意味着，有3000万多男同胞是“光棍”，如果“成人娃娃”可以为他们带去“爱情”，为什么不可以乐见其成？

作者简介：

洪树涌：广东广信君达律师事务所管理合伙人、刑事一部部长

刘玉霞：广东广信君达律师事务所

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